- 作者：黄伊平／执业律师，台北大学法学硕士
编按：在出现Deepfake之後，网路世界进入了「眼见不为凭」的年代。
本次泛科学和法律白话文合作策画「Deepfake 专题」，从Deepfake 技术与辨伪技术、到法律如何因应。科技在走，社会和法律该如何跟上、甚至超前部署呢？一起来全方位解析 Deepfake 吧！
网红小玉涉嫌利用人工智能 AI「Deepfake」（深度造假）技术，把多位公众人物的脸部图像移花接木到色情影片的主角身上，重制成「换脸影片」，并成立「台湾网红挖面」社群，供人付费观看，以获取不法利益。被害人数众多，其中不乏艺人、政治人物、知名网红等。
而未经当事人同意，制作「换脸」的影片，这样的行为会触犯那些法律呢？
换脸影片触犯《刑法》哪些罪名？
换脸影片属於新型的数位性犯罪，在台湾还没有处罚前例，目前大多认为可能会涉犯《刑法》的「散布猥亵罪物品罪」和「妨害名誉罪」。
「散布猥亵物品罪」包括哪些具体行为？
首先，刑法处罚「散布猥亵物品」的行为，依照实务见解是指：「客观上足以刺激或满足性慾，内容可与性器官、性行为及性文化的描绘与论述联结，且引起一般人羞耻或厌恶感而侵害性的道德感情，有碍於社会风化的状态」。
具体来说，「Deepfake」换脸影片的剧情，如果含有「暴力、性虐待或人兽性交」的情节，或虽然无关「暴力、性虐待或人兽性交」，但有引起一般人羞耻的性器官裸露、性行为的内容，且缺乏适当的安全阻隔措施（例如没有用包装隔绝并标示「18 禁」），就会违反《刑法》的散布猥亵物品罪，刑度是 2 年以下有期徒刑、拘役或科或并科 9 万元以下罚金。
实务上，曾有人不满女友提分手，愤而把交往时拍摄的女友裸体照片散布在社群网站 Instagram，被法院判拘役 50 天，并以「一天 1000 元」易科罚金。
还有一则案例是前男友在两人分手後，在网路论坛上传亲密影片供人浏览，被害人直到听朋友说网路上有疑似自己的性爱影片，才知道受害。而触法的前男友，也被法院判有期徒刑 3 月，缓刑 2 年。
另外，如果换脸影片的内容涉及「未成年人」，加害人除了违反《刑法》的散布猥亵物品罪外，还会同时触犯保护儿少所特别制定的《儿童及少年性剥削防制条例》——如「拍摄、制造儿童或少年为性交或猥亵行为之电子讯号罪」以及「散布少年为性交及猥亵行为之电子讯号罪」。
而且，基於特别法优先於普通法的原则，加害人将会被用刑责较重的《儿童及少年性剥削防制条例罪》来处罚。
举例来说，有个案例是被告在拍摄自己跟未成年人的性爱影片後，用影片要胁被害人，又把影片上传到色情网站。针对拍摄影片的行为，被法院处有期徒刑 1 年 1 个月；恐吓未成年人的部分，则被处有期徒刑 3 个月，得易科罚金；最後，散布猥亵影片的部分，被处有期徒刑 6 个月，得易科罚金。
不过，并非所有传送裸露照片的人都会被定罪，还需要达到「散布」的程度，实务就曾有被告先拍摄被害人跟自己性交时的照片，还有被害人的大腿、胸部等私密处，再将照片传送给某位网友观赏；法院认为，被告只有把照片传给「1 名」网友，不算是「散布」，就不能用散布猥亵物品罪处罚。
换脸影片又为何符合「妨害名誉」？
所谓妨害名誉罪，包含「公然侮辱罪」和「诽谤罪」两种类型。两者的共同点，都是在保护人民的名誉免於侵害，但差别在於：前者是透过「表达意见」来侵害名誉，後者则是用「陈述事实」的方式来做。
实务上，有法院用「事实能否验证」的判准来区分「公然侮辱罪」和「诽谤罪」。
换言之，如果行为人的言论，语意脉络空洞而无意义，无法客观检验所依附的事实，仅让被害人主观评价下的感情或名誉意识受损，就属於「侮辱」；反之，如果语意脉络具体而有意义，客观上可以清楚理解、辨识指摘的特定事实是什麽，此时就伤害到被害人客观外部的名誉，就是「诽谤」要处理的范畴。
举例来说，曾有被告在他人脸书专页文章下留言「智障超译的女表子」等文字，法院认为「婊子」是针对撰文者的「性别」的侮辱性用语，判被告犯刑法的公然侮辱罪，处罚金2千元。
另则案例是：被告在脸书社团爆料公社上，张贴指摘被害人是「史上地表最强小三」等内容的文章，法院认为被告用散布文字的方法，指受害人是介入他人婚姻关系的第三者，足以贬损人格尊严与社会评价，所以触犯刑法的加重诽谤罪，处拘役 45 日，得易科罚金。
那 Deep fake 换脸影片到底触犯「公然侮辱罪」还是「诽谤罪」呢？
由於影片已直接将被害人的脸置换到 AV 内容当中，虽然没有明确使用侮辱或谩骂被害人的文字，但影片本身已足以向观赏者传达「羞辱、侮蔑」被害人的意味，并让被害人感受到极大的轻视和痛苦，所以可能会成立刑公然侮辱罪。
而含有性交和裸露镜头的换脸影片，一旦在网路流出後，不免有人会相信影片主角有拍摄的事实，将严重影响被害人在一般人心中的名誉和社会地位，所以也可能会成立加重诽谤罪。
而触犯刑法公然侮辱罪，可处拘役或九千元以下罚金；触犯刑法加重诽谤罪，则将处二年以下有期徒刑、拘役或三万元以下罚金。
换脸影片还触犯了《个人资料保护法》！
所谓「个人资料」，依规定包括：任何足以辨识个人的资料，包括姓名、生日、特徵等。由於制作「Deepfake」换脸影片，势必会撷取被害人的脸部照片，而可以辨识个人的「脸部特徵」，实务肯认这就属於《个人资料保护法》所要保护的「个人资料」。
而个人资料的蒐集、处理及利用，原则上需要得到当事人本人的同意，仅当政府机关基於法定目的，或私人基於契约关系、或其他重要的公共利益时，才能在不经同意的前提下，合理使用，但无论如何都不能侵害当事人的利益。否则，可能就会违反「非公务机关非法利用个人资料罪」，最高可处 5 年以下有期徒刑，得并科 100 万元以下罚金。
类似案例像是：被告未经被害人同意，就在脸书社团张贴被害人的姓名、年龄、地址、个人大头照、生活照、住家外观照片，同时发表「小心这个人外表会骗人，目前侵占案避不见面」等言论。法院认为，被告把自己跟被害人间的债务纠纷私怨诉诸公众，将被害人的个人资料揭露在脸书社团专页，显然侵害被害人的资讯隐私或自决权，触犯个人资料保护法罪名，处有期徒刑 3 月，得易科罚金。
此外，为了制作 Deep fake 换脸影片，势必使用明显能够辨识被害人的脸部照片，且非出於任何公益目的；依个资法，加害人就该负起「损害赔偿」的责任！
肖像权被侵害，可依《民法》请求赔偿
《民法》保障每个人的肖像权，这是一种「个人决定肖像是否公开的权利」，肖像权人可以自己决定是否揭露自己肖像，并决定在何种范围内、何时、以何种方式、向何人揭露。
因此，如未经同意，就拍摄、重制他人的肖像等，就会侵害肖像权。
过去曾有案例，被告未经他人同意，就把被害人的照片後制，在脸上增加手掌图案，并刊登在网路，表示「打脸」的意思，即使被告辩称是为了评论与公益有关的事项，才制作网路图片，但法院认为被告「并没有」利用被害人肖像的权利，而以网路方式公开打脸图片，已严重侵害被害人的肖像权。被害人除了可以请求删除打脸图片，也可以要求赔偿自己的精神上损害。
因此，那些脸部照片遭盗用、被制成换脸影片的被害人，可以依法请求制作者删除影片，并请求慰抚金──具体来说，法院将依照实际加害情形、所造成的影响、被害人痛苦的程度、双方的身分地位、经济情形及其他各种状况，以确认合适的赔偿金额。
换脸也是「性骚扰」，可以申诉启动调查
什麽是性骚扰行为？《性骚扰防治法》指出：像是那些违反被害人意愿，播送跟性或性别有关的影像，而有损害被害人的人格尊严，造成被害人感受敌意或冒犯的情境。
而换脸影片将被害人照片後制成 A 片主角，彷佛让众人看见赤裸裸的自己，使被害人深感冒犯和不舒服，就是一种性骚扰。
性骚扰事件的被害人可向直辖市或县（市）主管机关提出申诉，主管机关即应开启调查程序，并可依法对行为人处以新台币一万元以上十万元以下罚锾。
而有监近年数位和网路性别暴力案例频传，行政院性别平等会更在今年 110 年 2 月 3 日，发布「数位/网路性别暴力之定义、类型及其内涵说明」一文，内容是参酌 CEDAW 一般性建议第 19 号第 6 段意旨，明确定义数位／网路性别暴力，明列数位／网路性别暴力的态样，其中就包括「未经同意散布与性／性别有关个人私密资料」，并表态有意拟定相关防治政策、订修法规，有待後续明显进展。
要求换脸影片下架，有法律机制吗？
被害人若发现某网路平台上有换脸影片，可以要求业者将影片下架吗？
关於网路平台业者有无管制用户言论的责任，曾有判决指出：网路业者并非司法机关，没有判断用户行为是否构成侵害他人权利的权限，且若平台判断错误，将有侵害言论自由的疑虑。为了兼顾用户的言论自由及保护被害人权利，网路业者只有在「明知或有相当理由足认确实发生侵权行为」时，才有采取防止措施（例如删文）的义务。
换言之，在侵权事实水落石出之前，依照法院的惯例，网路平台业者可能没有主动和积极管制用户言论的权责，被害人除非能证明权利受到侵害，才能要求网路平台业者下架影片，较难及时避免损害继续扩大。
为了处理这样的进退两难，行政院在 107 年 4 月 27 日提出《数位通讯传播法草案》，明定网路业者对提供使用的资讯，应负担法律责任──当被害人告知或警察机关通知有侵权的内容，网路业者就应采取适当的处置并保全证据。
业者如果确实在合理期间内移除侵权资讯，并好好保全相关证据，就可以免除後续的赔偿问题。因此，本草案如经未来立法院三读通过，可望附加网路业者更多积极管制换脸影片的措施。
此外，依照《儿童及少年福利与权益保障法》的要求，须设立「iWIN 网路内容防护机构申诉管道」。若民众发现有害儿少身心健康的网路色情内容时，可以向 iWIN 网路内容防护机构提起申诉，iWIN 机构将依规定进行查证，如查证属实，即通知业者移除或改善，若届期未移除或改善，主管机关可以对业者进行裁罚。
水能载舟，亦能覆舟，科技的发展原意是要改善人们的生活，然而一旦遭有心人滥用，所造成的危害，将是远远超出我们的想像。
如长期泛滥的虚假讯息、以及层出不穷的网路性暴力威胁，除了有赖立法管制，也不该忽略加强对网路使用者的教育宣导，而将性别平权的概念深植到每个人的心中，才能从根本解决网路／数位的性别暴力现象。
愿立法追上科技的脚步前，我们每个人都自动自发地成为 Deep fake 换脸影片的终结者。当看见非法的色情影片，不下载、也不分享，提出检举，终结那些血淋淋伤害持续扩大的可能性。
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